El Comité de Impuesto al Valor Añadido de la Unión Europea
ha publicado recientemente un documento de trabajo aclarando las obligaciones
tributarias de los nuevos operadores de juego, mientras aconseja a los Estados
miembros que publiquen directrices claras para las actividades gravables.
Además los Estados deben ofrecer una orientación sobre las actividades
permitidas, los requisitos para obtener una licencia, y si esas actividades
están exentas de IVA, y si es así, que otros impuestos se han de aplicar.
1. INTRODUCCIÓN
Los servicios de
juego de online, incluidas las apuestas, se califican como servicios prestados
por vía electrónica de acuerdo con la definición contenida en el artículo 7 del
Reglamento de Ejecución del IVA 1 y, como tales, se mencionan como ejemplo en el punto 4 del
Anexo II de la Directiva del IVA 2.
Desde el 1 de enero
de 2015, el lugar de prestación de dichos servicios, cuando se presten por un
sujeto pasivo establecido en la UE, se ha trasladado desde el lugar donde
está establecido el proveedor hasta el
lugar en que está establecido o reside el consumidor, siempre que se
suministren a una persona que no sea sujeto pasivo.
Ese cambio trae retos
particulares para el sector del juego, ya que el artículo 135 (1) (i), de la Directiva del IVA prevé una exención
sobre los servicios de juegos de azar, pero con sujeción a las condiciones
y límites determinados por cada Estado miembro.
Por esa razón, los servicios de la Comisión han considerado
necesario elaborar un documento de trabajo con el objetivo de aclarar algunas
dudas que han surgido entre las empresas en el sector del juego de azar, que
han pedido reiteradamente a la Comisión que las oriente.
1 Reglamento de Ejecución (UE) nº 282/2011 de 15 de marzo de 2011 por el que se establecen medidas para la Directiva 2006/112 / CE relativa al sistema común del impuesto sobre el valor añadido (DO L 77 de 23.3.2011, p.1).http://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:32011R0282&from=ES
2 Directiva 2006/112/CE de 28 de noviembre de 2006, relativa al sistema común del impuesto sobre el valor añadido (DO L 347 de 11.12.2006, p. 1).http://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:32006L0112&from=EN
2. CONTENIDO
El 01 de enero 2015
los servicios prestados por vía electrónica que antes estaban sujetos al IVA
en el Estado miembro en que está establecido el proveedor, son gravadas en el Estado miembro del consumidor cuando se presten a
personas que no son sujetos pasivos en la UE.
Esto implica que los proveedores de estos servicios han
pasado de tener que presentar sus declaraciones de IVA y cumplir cualquier otra
obligación de acuerdo a las normas del Estado miembro en el que se establecen a
presentar sus declaraciones de IVA y
cumplir con las obligaciones de cualquiera de los Estados miembros a los que
están suministrando servicios.
Para ayudar a las empresas a hacer frente a esta situación, se ha puesto en marcha una mini One Stop
Shop (MOSS) o mini ventanilla única, así que las empresas sólo tienen que
registrarse en un Estado miembro en el que estén establecidas (Estado miembro
de identificación) y presentar las declaraciones de IVA allí en su mini One
Stop Shop, indicando el IVA devengado en cada Estado miembro donde se encuentran
los servicios que suministran.
Sin embargo, todavía tienen que adaptarse a las diferentes
normas en los Estados miembros. En la mayoría de los sectores involucrados, el
cambio en el lugar de las normas de suministro implicará principalmente una modificación
en el tipo(s) que los proveedores tienen que aplicar. Sin embargo, en el sector
de los juegos de azar este cambio es más difícil ya que el artículo 135 (1) (i)
de la Directiva del IVA establece una
exención en "las apuestas, loterías
y otros juegos de azar o de dinero, a reserva de las condiciones y límites
determinados por cada Estado miembro".
Por lo tanto, las compañías de juego tienen que hacer frente
a diferentes condiciones y limitaciones para la exención en función del Estado
miembro en el que estén suministrando sus servicios, hasta el punto de que
habrá formas de juego que serán eximidas en algunos Estados miembros y en otros
no.
Vamos a analizar en el documento de trabajo cuáles son las
condiciones y limitaciones que pueden ser impuestos a un Estado miembro y
cuando cumplen con el principio de neutralidad fiscal.
Cabe en este contexto tener en cuenta que estas exenciones
se han incluido en la Directiva del IVA, no se basa en el deseo de proporcionar
a dichas actividades un tratamiento de IVA más ventajoso, pero en base a
consideraciones prácticas, como las transacciones de juego, no se prestan
fácilmente a la aplicación de IVA 3.
Por lo tanto, también vamos a analizar un factor que
presenta especiales dificultades para la tributación de estos servicios y eso
es la base imponible.
3. OPINIÓN DE LA
COMISIÓN DE SERVICIOS
3.1. Condiciones y
limitaciones para la exención
Como se dijo anteriormente, la exención del juego se basa en las dificultades prácticas encontradas
para aplicar el IVA a las transacciones y no como un intento de estimular o
hacer que esas actividades sean más asequibles para el consumidor.
Además, como se ha dicho en repetidas ocasiones el Tribunal
de Justicia de la Unión Europea (TJUE),
los términos empleados para designar las exenciones deben interpretarse
restrictivamente, dado que constituyen excepciones al principio general de
que el IVA se recaudará por todos los servicios suministrados a título oneroso
por un sujeto pasivo.
En ese contexto, el
TJUE considera que el artículo 135 (1) (i), de la Directiva del IVA deja mucha
discrecionalidad a los Estados miembros para determinar si se debe eximir o
gravar los servicios de juego de azar, ya que pueden fijar libremente los
límites y condiciones a dicha exención. Además, ellos son incluso libres para
prohibir este tipo de actividades, total o parcialmente, o limitarlas y
establecer procedimientos más o menos rigurosos para el control de ellas, hasta
el punto de que es posible restringir las formas permitidas de los juegos de
azar para algunos de los cuales los problemas prácticos, invocados en términos
de eximir estos servicios, no se encuentran 4.
Por lo tanto, los
Estados miembros son libres de decidir si la exención en el artículo 135 (1)
(i), de la Directiva del IVA se aplica a todos los servicios de juego o para
algunos de ellos, siempre que se respete el principio de neutralidad fiscal.
También son libres de determinar si, y en qué condiciones este tipo de
actividades se pueden realizar en sus territorios.
Sin embargo, hay que tener en cuenta que esta libertad puede obstaculizar la
actividad de las empresas proveedoras de servicios de juego en toda la UE, ya
que se enfrentan a un marco legal diferente en cada Estado miembro. Por lo
tanto, sería aconsejable que se publicase una orientación clara de las normas
aplicables en relación con las condiciones y limitaciones de las actividades de
juego en el territorio de cada Estado miembro con el fin de facilitar el
cumplimiento por parte de los operadores y evitar litigios que implican una
carga tanto para los operadores como para los Estados miembros. Dichas orientaciones deben incluir, al menos,
información sobre:
- ¿Qué tipos de
juegos están permitidos y cuáles están prohibidos?
- ¿Qué actividades de
juego requieren una licencia y cuáles son las condiciones para su obtención?
- ¿Qué tipos de
juegos están exentos del IVA y cuáles no?
- ¿Qué tipo de juegos
están sujetos a otros impuestos nacionales de juego y quienes serían captados
por los mencionados impuestos y obligados a pagar el impuesto?
3 TJUE, sentencia de 10 de junio de 2010 en el asunto C-58/09, Leo-Libera, párrafo 24.4 Leo-Libera, apartados 26, 29 y 30.
3.2. Principio de
neutralidad
La libertad de los Estados miembros en el establecimiento de
los límites y condiciones para la exención de las actividades de juego tiene
que respetar el principio de neutralidad fiscal 5.
El principio de neutralidad fiscal debe interpretarse, según el TJUE, en el sentido de que una diferencia
de trato a los efectos del IVA de dos prestaciones de servicios que sean
idénticos o similares desde el punto de vista del consumidor y que satisfacen
las mismas necesidades de aquel consumidor, es suficiente para establecer una
infracción de este principio sin que sea necesario la existencia real de competencia
entre los servicios en cuestión 6.
Por lo tanto, los
Estados miembros pueden decidir qué actividades de juego están exentas del IVA
y cuáles no. Sin embargo, una vez que han tomado esa decisión, tienen que
tratar a los servicios que son similares, desde el punto de vista de un
consumidor medio, de la misma manera.
Los servicios son similares cuando tienen características
similares y satisfacen las mismas necesidades desde el punto de vista del
consumidor, lo que significa que su uso es comparable y que las diferencias que
existen entre ellos no tienen una influencia significativa en la decisión del
consumidor medio a la hora de utilizar uno servicio o la otro 7.
Así, factores como el país donde esté establecido el
proveedor, la forma jurídica de la persona que presta el servicio, la categoría
en que los juegos se clasifican en función de sus licencias o el régimen
jurídico aplicable para su control y regulación, no puede ser tenido en cuenta
para determinar si un servicio de juego particular está exento o no.
A este respecto, es
irrelevante si el funcionamiento de este tipo de juegos es lícito o ilícito
en la medida en que pueden considerarse "similares" o
"competencia". Como el TJUE falló en Fischer 8, un Estado miembro no puede imponer el IVA
sobre la explotación ilegal de un juego de azar, cuando la actividad
correspondiente efectuada por un casino público autorizado está exenta.
Por lo tanto, los juegos operados ilegalmente deben ser
tratados, desde el punto de vista del IVA, de la misma forma que la actividad
equivalente llevada a cabo por un operador legal.
5 TJUE, sentencia de 10 de noviembre de 2011 en los asuntos acumulados C-259/10 y C-260/10, de Rank Group, párrafo 41.6 De Rank Group, apartado 36.7 De Rank Group, apartado 44.8 TJUE, sentencia de 11 de junio de 1998 en el asunto C-283/95, Fischer.
Sin embargo, las
diferencias en el tratamiento puede hacerse en base a circunstancias que son
relevantes para un consumidor medio cuando decide si juega a un juego o a otro,
tal como las apuestas y los premios mínimos y máximos permitidos, las posibilidades
de ganar, los formatos disponibles o los posibilidad de interacción con el
consumidor 9.
3.3. Actividad de los
comisionistas
El TJUE analizó en Henfling 10 la actividad de una compañía de apuestas que
operaba a través de una red de agentes locales, que actuaban en su propio
nombre pero por cuenta de una empresa de apuestas.
Esos agentes eran responsables de registrar las apuestas, de
emitir boletos o tickets para los jugadores y de pagar las ganancias. Los
agentes podían rechazar una apuesta sin estar obligados a dar razones de esta
negativa. Los apostantes ganadores sólo podían reclamar sus ganancias a los
agentes, no a la empresa de apuestas en sí. La remuneración de los agentes era
una comisión basada en un porcentaje de las apuestas colocadas después de
deducir el importe de los pagos efectuados.
Por lo tanto, no
había ninguna relación jurídica entre el agente y la empresa de apuestas.
En cambio, hubo una relación jurídica entre el agente y el
comisionista y otra entre el agente y la empresa de apuestas.
Bajo esas circunstancias, la disposición del artículo 28 de
la Directiva sobre el IVA es aplicable, lo que significa que el agente se
considera que ha recibido y suministrado él mismo los servicios de apuestas.
La conclusión del TJUE era que en tal caso, la ficción
creada por el artículo 28 de la Directiva del IVA extendía la aplicación de las
exenciones del IVA, por lo que si se eximió a la oferta de servicios de
apuestas suministrados por el agente, luego la exención se aplicó también a la
relación jurídica entre el principal (la empresa de apuestas) y el comisionista
(los agentes locales).
Así, los servicios de
comisión suministrados por un agente que actúa en su propio nombre pero por
cuenta de otra persona, comprendidos en el artículo 28 de la Directiva sobre el
IVA, están exentos cuando se refieren a un servicio de juego exento.
3.4. Compatibilidad
con otros impuestos
El Artículo 401 de la
Directiva del IVA establece que dicha Directiva "no impedirá a ningún Estado miembro mantener o introducir
impuestos sobre juegos y apuestas... o, más en general cualquier impuesto,
derecho o tasa que no tenga carácter de impuesto sobre el volumen".
Como se dijo anteriormente, el artículo 135 (1) (i) de la
Directiva del IVA da amplia discreción a los Estados miembros para fijar
limitaciones y condiciones de la exención en relación con las apuestas y juegos
de azar.
Eso implica que los Estados miembros pueden decidir
libremente qué tipos de apuestas o juegos de azar están exentos y lo que están
sujetos a impuestos, siempre que respeten el principio de neutralidad fiscal.
9 De Rank Group, párrafo 57.10 TJUE, sentencia de 14 de julio de 2011 en el asunto C-464/10, Henfling.http://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf?doclang=ES&text=&pageIndex=0&part=1&mode=lst&docid=107356&occ=first&dir=&cid=178162
También implica que los Estados miembros pueden aplicar
otros impuestos nacionales distintos del IVA en las actividades de juego.
A medida que el TJUE dictaminó en Metropol 11,
en relación con los artículos 401 y 135 (1) (i) de la Directiva del IVA, se
puede inferir que el IVA y el impuesto nacional especial sobre los juegos de
azar pueden ser percibidos de manera acumulativa, a condición de que el
impuesto nacional especial no puede caracterizarse como un impuesto sobre el
volumen de negocios.
Por lo tanto, es
posible que un Estado miembro aplique un impuesto nacional especial no sólo en
los juegos de azar que están exentos de IVA, sino también en los juegos que
están sujetos y no exentos del IVA, con la condición de que el impuesto
nacional no puede caracterizarse como un impuesto sobre el volumen de negocios.
3.5. La determinación
de la base imponible
La determinación de la base imponible es uno de los factores
que pueden dar lugar a dificultades en la imposición de los servicios de juego.
De acuerdo con el artículo 73 de la Directiva del IVA "la base imponible estará constituida
por la totalidad de la contraprestación que quien realice la entrega o preste
el servicio obtenga o vaya a obtener, con cargo a estas operaciones, del
adquiriente de los bienes, del destinatario de la prestación o de un tercero,
incluidas las subvenciones directamente vinculadas al precio de estas operaciones".
El problema radica en determinar si la contraprestación
obtenida por el proveedor incluye todas las cantidades recibidas de los
jugadores o si en la determinación de la base imponible de las cantidades que se
devuelven a los jugadores como las ganancias pueden ser deducidas de la
contraprestación total recibida.
Para ello, vamos a analizar la jurisprudencia del TJUE.
Glawe 12 se refirió a las
máquinas de juego cuyo funcionamiento estaba regulado por la ley, con las
cantidades que había que pagar como ganancias están determinadas por los
requisitos legales obligatorios. Las máquinas tenían dos compartimentos diferentes,
la caja de efectivo y la caja de reserva, y el operador que tenía acceso a la
máquina sólo podía eliminar el contenido de la caja de efectivo. Las ganancias
se pagaban con la caja de reserva.
Las cantidades apostadas se dividen luego en dos partes: uno
sirve para reponer la reserva, y así pagar las ganancias, mientras que el resto
entra en la caja de efectivo.
El TJUE concluyó que,
dado que la parte de las apuestas que se pagan como ganancias y se fijan
obligatoriamente por anticipado, no puede considerarse que forme parte de la
contraprestación recibida por el operador para el servicio de juegos o
cualquier otro servicio.
Por lo tanto, la base
imponible, no incluye la parte, obligatoriamente fijada por la ley, del total
de las cantidades apostadas que corresponde a los premios pagados a los
jugadores.
11 TJUE, sentencia de 24 de octubre de 2013 en el asunto C-440/12, Metropol.12 TJUE, sentencia de 5 de mayo de 1994 en el asunto C-38/93, Glawe.
Town & County
Factors 13 se
refiría a un concurso donde los jugadores tenían que indicar con una cruz,
donde estaba el centro de la pelota en una fotografía tomada durante un partido
de fútbol.
Los premios fueron entregados a los concursantes cuyas
cruces estaban más cerca al lugar donde se colocó la pelota.
En este caso, el TJUE
concluye que el importe total de las apuestas percibidas por el promotor de un
concurso constituye la base imponible de dicho concurso cuando el promotor
puede disponer libremente de dicho importe.
El TJUE consideró que esta interpretación no contradice el Glawe, ya que no había diferencias
significativas en el funcionamiento de ambos juegos. Mientras que en el caso de
las máquinas de juego el operador tuvo que pagar una cierta cantidad de las
apuestas de los jugadores recibidas de acuerdo con las disposiciones legales
obligatorias, y esas apuestas podían separarse técnica y físicamente de las apuestas
de que podía disponer para sí el operador, aquellas mismas características que
no se muestran en el caso de la competición en Town & County Factors, como el promotor de dicho concurso puede
disponer libremente de la totalidad de las apuestas percibidas.
International Bingo Technology 14 se refiere a una empresa que organizaba
juegos de bingo. En este caso, el porcentaje
del precio del cartón que fue pagado como premio a los jugadores estaba
predeterminado por la legislación.
El TJUE dictaminó que la contraprestación realmente recibida
por el organizador del juego por el servicio prestado consistió en el precio
del cartón después de la deducción de la parte de ese precio, fijado por la
legislación, el cual tuvo que ser pagado como premio a los jugadores, ya que
era el cantidad que el organizador de hecho tenía a su disposición. Sostuvo que
esta interpretación es coherente con la sentencia de Town & County Factors, ya que el organizador del juego del bingo no podía hacer uso gratuito del
importe total del precio del cartón.
Cabe señalar que en este caso, a diferencia con Glawe, el organizador tenía físicamente
a su disposición las cantidades que tenían que ser devueltas a los jugadores
como ganancias.
Sin embargo, el hecho de que esas cantidades estaban
predeterminadas por la legislación, lo que implica la obligación de que el
organizador, fue el factor decisivo, justifica su exclusión de la base imponible.
De hecho, el organizador se consideró,
en palabras de la corte nacional que remitió el caso al TJUE, "un
mero custodio temporal de las ganancias".
Finalmente, Metropol 15 se refiere a máquinas
de juego similares a las de Glawe
pero presentan una diferencia, como los compartimentos operados de una manera
diferente. Las máquinas tenían un "hopper" donde cae el dinero
introducido por los jugadores. Una vez que el hopper está lleno, los excedentes
se desvían hacia la caja de efectivo. Cualquier modificación del contenido del
hopper se registra y se tiene en cuenta al calcular los ingresos de efectivo.
El TJUE ha seguido
los mismos criterios que en Glawe y
en International Bingo Technology, es
decir, la contraprestación recibida por el operador no incluye las cantidades
que había que pagar a los jugadores como las ganancias, ya que esas cantidades
también fueron fijadas como requisitos legales obligatorios. Esta
conclusión no se ve afectada por el hecho de que el operador puede acceder en
cualquier momento al contenido del hopper, puesto que cualquier modificación
del contenido del hopper se registra, por un dispositivo de control y es tenida
asimismo en cuenta a la hora de calcular los ingresos de caja. Estos ingresos
de caja, que el operador puede quedarse para él, también se pueden determinar
con precisión.
13 TJUE, sentencia de 17 de septiembre de 2002 en el asunto C-498/99, Town & County Factors.14 TJUE, sentencia de 19 de julio de 2012 en el asunto C-377/11, International Bingo Technology.15 TJUE, sentencia de 24 de octubre de 2013 en el asunto C-440/12, Metropol.http://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf?docid=143541&doclang=ES
De esas resoluciones
se puede inferir que el elemento decisivo en la determinación de la base
imponible es si el operador que presta el servicio de juego puede disponer
libremente de las cantidades recibidas. En ese sentido, no es importante si
puede acceder físicamente al importe total pagado por los jugadores.
Por lo tanto, cada
vez que el operador está obligado a pagar como ganancias a los jugadores una
cierta cantidad de la contraprestación recibida de ellos debido a obligaciones
legales o reglamentarias, y esa cantidad es conocida por todas las partes
antes de que el servicio se suministre, a continuación, la contraprestación
recibida por el operador incluye las sumas recibidas de los jugadores menos las
cantidades que tienen que ser devueltas a ellos como ganancias. Por lo tanto, las sumas que el organizador del juego está
obligado a entregar a los jugadores como las ganancias no pueden, en tales
circunstancias, incluirse en la base imponible de la empresa de juego.
Puede darse el caso incluso que en un juego no haya
ganadores inmediatos, por ejemplo, cuando ningún jugador acierta la combinación
ganadora de los números. Para que esto sea así, es necesario sin embargo que la
cantidad total retenida por el organizador, y que destinó para los ganadores de
cada uno de los juegos, se acumule y se entregue en su totalidad a futuros
ganadores del juego.
Si el organizador del
juego no está obligado a devolver una cantidad predeterminada de las apuestas
recibidas de los jugadores a los ganadores del juego, por lo que es libre
para decidir el premio o la cantidad que se debe pagar como ganancias, si tiene
la posibilidad de mantener por sí mismo el importe total de participaciones
recibidas de los jugadores en los casos en que, como resultado del juego no hay
ganadores, o, en general, si el importe del premio es determinado por las
circunstancias o fórmulas distintas de un porcentaje, fijado por disposiciones
legales o reglamentarias obligatorias que el operador del juego debe cumplir,
de la suma de las apuestas colocadas por los jugadores, entonces la base imponible tendría que incluir la suma total recibida
de los jugadores, sin deducciones.
A medida que la base
imponible se determina por lo que el sujeto pasivo percibe realmente como
contraprestación de todos los jugadores y no por lo que un usuario de un
servicio determinado paga en un caso concreto, esta no tiene que ser
determinada transacción por transacción. Se puede determinar usando los
recibos de efectivo referidos a un período concreto de tiempo 16.
Dado el hecho de que podrían surgir dudas sobre el método
para calcular la base imponible aplicable a una actividad de juego concreto, la
orientación sobre las normas aplicables a las actividades de juego mencionadas
en el punto 3.1, debería incluir información al respecto, especificando el
método aplicable para determinar la base imponible en las diferentes
actividades de juego.
3.6. Cálculo de la
base imponible de las empresas que operan en diferentes Estados miembros
Como ya se ha dicho,
desde el 1 de enero de 2015, el lugar de prestación de servicios de juegos de
azar se ha trasladado hasta el lugar donde está establecido el cliente cuando
se suministre por vía electrónica a personas no sujetas al impuesto.
16 Metropol, apartados 38 y 39.
Este cambio significa que una compañía que suministra tales
servicios de juegos de azar en diferentes Estados miembro tiene que calcular la
contraprestación obtenida con respecto a los servicios que son gravables en
cada uno de los Estados miembros, ya que constituye la base imponible.
Las dudas pueden surgir en los casos en que para determinar
la base imponible, el importe de las cantidades que tienen que ser devueltas a
los jugadores como las ganancias deben ser deducidas del total de las sumas
pagadas por los jugadores.
Se podría pensar en aquellos casos que la base imponible en
cada Estado miembro está formada por las cantidades recibidas de los jugadores
en ese Estado miembro, menos los premios pagados a los jugadores en el mismo
Estado miembro. Eso podría implicar que cuando un juego es jugado por jugadores
procedentes de diferentes Estados miembros, si los ganadores se concentran en un
Estado miembro, entonces daría lugar a una base imponible negativa en dicho
Estado miembro.
Sin embargo, cabe señalar que la condición para excluir de
la contraprestación recibida por el organizador las cantidades que deben
pagarse a los jugadores como ganancias, fuese que el porcentaje de las sumas
recibidas que tenían que ser devueltas eran conocidas por todas las partes
involucradas en el momento en que las cantidades se pagaron primero al
operador.
Hay que destacar que la sentencia del TJUE en Internacional Bingo Technology 17 declaró que " la base imponible del IVA no incluye la parte del precio del
cartón, fijada previamente por la normativa y destinado a ser utilizado para pagar los premios a los
jugadores".
Eso implica que las cantidades que tienen que ser deducidas
no son los importes pagados a los ganadores en un Estado miembro determinado,
sino más bien la parte de las cantidades recibidas de los jugadores en ese
Estado miembro que está destinado a ser utilizado para pagar los premios a los
jugadores, ya que cantidad no constituye contraprestación recibida por el
organizador del juego.
17 CJEU, judgment of 19 July 2012 in case C-377/11, International Bingo Technology.
Por lo tanto, la contraprestación recibida por el
organizador de los juegos de cada Estado miembro, siempre que exista la
obligación de devolver a los jugadores una cierta cantidad de la
contraprestación recibida de ellos debido a obligaciones legales o reglamentarias,
y esa cantidad es conocida por todas las partes involucradas antes de que se
preste el servicio, e incluye las sumas recibidas de los jugadores en cada
Estado miembro con deducción de la parte de las cantidades percibidas en dicho
Estado miembro que está destinado a ser utilizado para pagar los premios a los
jugadores, independientemente de las sumas efectivamente pagadas a jugadores en
ese Estado miembro.
Un ejemplo que
ilustra cómo determinar las bases imponibles cuando los ganadores del juego
están todos concentrados en un Estado miembro se presenta a continuación:
En este ejemplo, el organizador del juego está obligado a
devolver como premios 75 euros de las apuestas recibidas de los jugadores en el
Estado miembro 1, 100 euros de las participaciones recibidas de los jugadores
en el Estado miembro 2 y 50 euros de las apuestas de los jugadores en el Estado
miembro 3.
Por lo tanto, la base imponible de cada uno de los Estados
miembros es el resto que asciende a lo que el organizador tiene a su
disposición. El hecho de que las
cantidades que está obligado a devolver a los jugadores como ganancias sólo se
pagan a los jugadores en un Estado miembro no altera el cálculo de la base
imponible en cualquiera de los Estados miembros en los que la compañía de juego
está en funcionamiento.
Lo mismo sucede en
los casos en que el porcentaje de ganancias previamente fijado es diferente en
cada uno de los Estados miembros interesados:
En este caso, el organizador del juego ha recibido 150 euros
de los jugadores en el Estado miembro 1. Él está obligado a devolver a los
ganadores 75 euros de esa cantidad, por lo que la base imponible en el Estado
miembro 1 es 75 euros. También ha recibido 200 euros de los jugadores en el
Estado miembro 2. A partir de esa cantidad está obligado a pagar 120 euros, por
lo que la base imponible en el Estado miembro 2 será de 80 euros. Por último,
recibe de los jugadores en el Estado miembro 3, 100 euros de los que tiene que devolver
70 euros a los ganadores. Por lo tanto, la base imponible en el Estado miembro
3 será de 30 euros. El operador cumple con su obligación de devolver a los
ganadores 265 euros. El hecho de que esa
cantidad se pague a los ganadores en un Estado miembro no altera la
contraprestación que obtiene el operador en cada una de los Estados miembros y
por lo tanto no altera la determinación de la base imponible en cualquiera de
los Estados miembros.
Hay que tener en cuenta que la base imponible está constituida por la contraprestación obtenida por
el sujeto pasivo y no por el dinero recibido por el Estado miembro donde el
sujeto pasivo esté operando o el importe neto pagado por los clientes del
operador.
La contraprestación
obtenida por el sujeto pasivo se determina por la cantidad atribuible a las
apuestas recibidas, menos el porcentaje de la cantidad de esas apuestas que el
operador está obligado a devolver a los jugadores como ganancias. Esta contraprestación
es la misma si las ganancias reales se pagan a los jugadores en ese Estado
miembro o a los jugadores en otro Estado miembro.
También vale la pena mencionar que si la base imponible se
determinara por la suma de las apuestas recibidas en un Estado miembro, menos
los sumas efectivamente pagadas en el mismo Estado miembro, entonces los
Estados miembros afectados estarían también "jugando", enfrentándose
a la posibilidad de bases imponibles negativas en su territorio. Por lo tanto,
cualquier idea debe ser descartada.
Por último, también nos gustaría ofrecer un ejemplo donde el juego está exento en un
Estado miembro, para ilustrar que el análisis realizado no cambia:
Dificultades similares en el cálculo de la contraprestación
obtenida no se encuentran cuando la base imponible incluye la suma total
recibida de los jugadores, sin deducción alguna. En ese caso, la base imponible de cada Estado miembro
será la suma total recibida de jugadores en ese Estado miembro.
3.7. Tratamiento de
créditos o bonos
Los operadores de
juego a menudo dan bonos o créditos de forma gratuita a los jugadores como una
forma de animarlos a jugar o porque han logrado una cierta cantidad de dinero
obtenida con el juego, o porque el jugador disfruta de más créditos de los que
ha pagado.
Podría pensarse que esos créditos o bonos gratuitos
constituyen una prestación de servicios realizados de forma gratuita y luego
deben ser gravados de acuerdo con el artículo 26 de la Directiva sobre el IVA. Sin
embargo, esta situación no es diferente
de otros casos tales como programas de fidelidad en los que se conceden
descuentos en los precios o campañas de promoción de productos que ofrecen de
forma gratuita adquirir una determinada cantidad de un mismo producto. Lo
mismo sucede en estos casos, la base imponible tiene que ajustarse para tener
en cuenta los créditos gratuitos o los
bonos que deben considerarse como descuentos en los precios o descuentos
concedidos a los clientes y no deben incluirse en la base imponible de la
oferta de acuerdo con el artículo 79 (b) de la Directiva del IVA.
Incluso si ellos no tienen las características de un
descuento, como es el caso de créditos concedidos de forma gratuita a los
clientes potenciales para animarles a abrir una cuenta en una compañía de
juego, hay que señalar que, como se dijo anteriormente, la base imponible es la
contraprestación obtenida por la compañía de juego de todos los jugadores, y no
tiene que ser determinada transacción por transacción. Por lo tanto, parece
difícil invocar el artículo 26 siendo aplicado a una transacción concreta.
Además, la base imponible está constituida por las
cantidades recibidas de los jugadores después de la deducción de las cantidades
que tienen que ser devueltas a ellos como ganancias, siempre que el operador
está obligado a devolver una cantidad fija por obligaciones legales o
reglamentarias. Ese cálculo no se ve alterado por el hecho de que el operador
de bonos o créditos de forma gratuita a los jugadores, ya que el porcentaje de
las ganancias que tiene que ser devuelto a los jugadores se refiere a la suma
de las apuestas pagadas por ellos y no al número de créditos dados a ellos. Los
bonos y créditos gratuitos no tienen incidencia en este sentido.
Por lo tanto, los bonos
o créditos concedidos de forma gratuita a los jugadores no dan lugar a la imposición
separada como un auto proveedor.
Un ejemplo del
cálculo de la base imponible cuando los créditos se dan de forma gratuita a uno
de los jugadores podrían ser los siguientes:
La base imponible
estaría formada por las apuestas pagadas por los jugadores (350 euros) menos la
cantidad que el operador está obligado a devolver a los jugadores como premios
(140 euros). En este caso concreto, la base imponible sería 210 euros.
3.8.
Conclusiones
Los Estados miembros
disponen de amplia discrecionalidad para decidir cuáles son las actividades de
juego que están exentas del IVA o están gravadas y qué requisitos hay que
cumplir para ser autorizado a realizar esas actividades, siempre que se respete
el principio de neutralidad fiscal. Para facilitar las actividades de las
empresas de juego que operan en los distintos Estados miembros, sería aconsejable publicar una orientación
clara sobre qué actividades son gravadas o exentas en cada Estado miembro y los
límites y condiciones aplicables. Esa orientación debería incluir
información sobre las actividades que se permiten, los requisitos para obtener
una licencia para realizar estas actividades, si las actividades son gravadas o
exentas del IVA y si están sujetas a otros impuestos (y en ese caso, cuáles
serían las obligaciones fiscales que deben cumplir los proveedores de los
servicios de juegos de azar), y el método para determinar la base imponible
aplicable a cada actividad de juego.
El principio de
neutralidad fiscal implica que los juegos que tienen características similares
y satisfacen las mismas necesidades desde el punto de vista del consumidor
deben ser tratados de la misma manera desde el punto de vista del IVA. Las
diferencias que no tienen una influencia significativa en la decisión del
consumidor medio a la hora de usar un servicio de juego u otro no, pueden ser
tenidas en cuenta a la hora de establecer el régimen de IVA.
En el caso de los
servicios de comisión suministrados por un agente que actúa en su propio nombre
pero por cuenta de una compañía de juego, contemplados en el artículo 28 de
la Directiva del IVA, estos servicios
están exentos cuando se refieren a un servicio de juego exento.
Los Estados miembros
pueden aplicar un impuesto nacional especial en los juegos de azar, siempre que
el impuesto no puede ser calificado como un impuesto sobre el volumen de
negocios. Se puede aplicar tanto a los juegos que estén exentos del IVA
como a los juegos que son gravados con el IVA. En este último caso, el IVA y el
impuesto especial pueden ser recaudados de forma acumulativa.
Cuando la compañía de juego está obligada a devolver a los
jugadores una cierta cantidad de las sumas recibidas de ellos debido a
obligaciones legales o reglamentarias, y esa cantidad es conocida por todas las
partes antes de que el servicio se suministre, a continuación, las sumas que
tienen que ser devueltas a los jugadores como ganancias tienen que ser
deducidas de la suma total recibida que determina la contraprestación obtenida
por la compañía de juego de los jugadores y que luego constituye la base
imponible de los servicios de juego. Cuando la empresa opera en varios Estados
miembros, la contraprestación obtenida en cada uno de ellos estará formada por
las sumas recibidas de los jugadores en ese Estado miembro con la deducción de
la parte de las cantidades percibidas en ese mismo Estado miembro que está
destinada a ser utilizada para pagar ganancias a los jugadores,
independientemente de que las sumas se
paguen inmediatamente a los ganadores de esa jugada o, cuando esa jugada del
juego no tiene ganador, se destinen a pagar a los ganadores de un futura jugada
del mismo juego, y sin importar si las sumas son efectivamente pagadas a los
jugadores en ese Estado miembro o en otro lugar.
Si, en un Estado
miembro concreto, la empresa no tiene la obligación de devolver a los jugadores
una cierta cantidad de la contraprestación recibida de ellos, en la base
imponible se incluye el monto total recibido de los jugadores en ese Estado
miembro, sin ninguna deducción.
La aplicación del
artículo 26 de la Directiva del IVA parece difícil de justificar en el caso de
los bonos y créditos otorgados de forma gratuita a los clientes. Es más bien el
caso de que los bonos y créditos deben considerarse como descuentos y no deben
ser incluidos en la base imponible de la oferta de acuerdo con el artículo 79 (b) de la Directiva del IVA. Eso es
por lo que incluso en el caso de créditos concedidos de forma gratuita a
clientes potenciales, como la base imponible se determina por lo que el sujeto
pasivo recibe realmente como contraprestación de todos los jugadores y no por
lo que un usuario de un servicio particular paga en un caso específico y no
puede ser determinado transacción por transacción. Los bonos o créditos concedidos de forma gratuita a los jugadores no se
tendrán en cuenta para determinar las sumas que tienen que ser devueltas a los
jugadores como ganancias, por lo que no tienen ninguna influencia en la
contraprestación obtenida por la compañía de juego. Por lo tanto, no tienen
ningún impacto en la determinación de la base imponible.
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